Ни для кого не секрет, что каждый продавец заинтересован в скорейшем получении оплаты за товар. В международной торговле зерновыми и масличными культурами существуют разные формы оплаты. В целом, форма оплаты не зависит от вида товара, базиса или других условий поставки. Стороны свободны выбирать ту форму оплаты, которая им больше подходит.
Наиболее распространенной формой оплаты (на любых базисах поставки) являются «документы против оплаты» (cash against documents). Наиболее безопасной (и самой дорогой) для обеих сторон – аккредитив.
Еще одной формой оплаты является предоплата. Она не так часто согласовывается по сравнению с «документами против оплаты». Однако в условиях украинского рынка зерновых и масличных культур предоплату можно встретить в контрактах поставки на условиях EXW, FCA, CPT, DAP, DAT (DPU). В основном, ее согласовывают в форвардных контрактах с производителями сельскохозяйственной продукции, которые заключаются до начала посевной кампании (т.е. задолго до наступления срока поставки).
Для продавца-агропроизводителя предоплата – это финансирование, необходимое для закупки семян, удобрений, средств защиты растений и других материалов, необходимых для выращивания товара. В свою очередь, производя предварительную оплату, покупатель обеспечивает дополнительную «мотивацию» для продавца вырастить и поставить ему законтрактованное количество товара (ведь в противном случае продавец обязан вернуть предоплату).
Очевидно, что предоплата является наиболее выгодной формой оплаты для продавца и одновременно наиболее рискованной для покупателя. В торговле бывают случаи, когда продавцы не поставляют товар (особенно когда рыночная цена растет) и при этом не возвращают предоплату за него. Ниже мы приводим пять советов/инструментов для покупателей, как уменьшить такой риск.
Перед тем как заключать контракт, следует собрать и проанализировать как можно больше информации о потенциальном контрагенте и его активах. Естественно, этот совет касается не только контрактов на условиях предварительной оплаты, но и вообще любых контрактов на любых базисах и условиях.
Агротрейдеры часто ограничиваются запросом учредительных документов, выписки из Единого государственного реестра юридических лиц, физических лиц-предпринимателей и общественных формирований, справки об отсутствии задолженности по уплате налогов и сборов (обязательных платежей), справки о посевных площадях и средней урожайности. Однако таких документов явно недостаточно для проверки потенциального контрагента.
Для покупателя важна информация о реальных активах потенциального продавца, таких как движимое (транспортные средства, техника) и недвижимое имущество (здания, сооружения). Можно запросить эту информацию непосредственно у потенциального контрагента. Если потенциальный контрагент хочет получить предоплату, но не соглашается раскрыть информацию о своем имуществе – это «тревожный звонок» для покупателя.
Информацию о движимом и недвижимом имуществе украинской компании-контрагента можно проверить в государственных реестрах: Государственном реестре обременений движимого имущества и Государственном реестре вещных прав на недвижимое имущество соответственно.
Кроме того, важно проверять судебные дела против продавца, наличие открытых исполнительных производств. Это можно проверить через Единый государственный реестр судебных решений и Автоматизированную систему исполнительного производства соответственно.
В случае непоставки и невозврата предоплаты, покупатель может обратиться за взысканием соответствующих сумм в суд (если нет арбитражного соглашения) или в арбитраж (при наличии арбитражного соглашения). Решение суда или арбитража о взыскании средств будет крайне трудно исполнить, если у ответчика нет имущества, за счет которого можно взыскать присужденные суммы. Именно поэтому важно заранее (на этапе переговоров) проверить, есть ли у продавца имущество. Это позволит покупателю проанализировать, стоит ли ему заключать контракт, и за счет чего он будет возвращать свои средства в случае дефолта продавца.
Одним из вариантов минимизации рисков покупателя является передача продавцом в залог своего имущества. Это может быть движимое (транспортные средства, урожай и т.п.) и недвижимое имущество, имущественные права.
Видом залога является имущественное поручительство, когда залогодателем является не сам должник, а третье лицо (имущественный поручитель), передающее покупателю в залог свое имущество.
Договор залога (имущественное поручительство) может обеспечивать исполнение продавцом обязательства поставить товар, а в случае его нарушения – обязанность вернуть предоплату, возместить убытки и т.д.
Если продавец не выполнит контракт поставки, покупатель получит возможность получить удовлетворение своих требований за счет заложенного имущества.
Специально для аграриев существует такой инструмент, как аграрная расписка. Не останавливаясь подробно на нюансах аграрной расписки, есть два взаимосвязанных преимущества этого инструмента:
1) она устанавливает залог будущего урожая;
2) в случае ее неисполнения можно обратить взыскание на предмет залога (на основании исполнительной надписи нотариуса) или за счет всего имущества должника (на основании решения суда).
В контракте поставки можно закрепить обязанность продавца выдать аграрную расписку на контрактное количество товара (в случае выдачи товарной аграрной расписки). Рекомендуем, чтобы размер залога по аграрной расписке был не менее количества товара, закрепленного в контракте поставки.
При этом в интересах покупателя, чтобы предоплата была перечислена после того, как продавец выдаст аграрную расписку, заверенную нотариусом.
Если продавец не поставляет товар, у покупателя появляется возможность принудительного взыскания на предмет залога на основании исполнительной надписи нотариуса и в дальнейшем – через исполнителей (государственных или частных). Такая процедура взыскания по аграрной расписке намного быстрее, чем процесс взыскания предоплаты через суд или арбитраж. Именно это делает аграрную расписку эффективным инструментом.
Еще одним инструментом является личное поручительство. Например, поручителем может быть учредитель продавца или связанная с продавцом компания. При этом может быть один или несколько поручителей.
В случае нарушения продавцом своих обязательств, обеспеченных поручительством, продавец и поручитель будут отвечать перед покупателем как солидарные должники (хотя договором поручительства можно установить и субсидиарную ответственность поручителя).
Это означает, что, например, если продавец не поставит товар, покупатель может потребовать возврата предоплаты как от продавца и поручителя вместе, так и от кого-либо из них отдельно. То есть за счет поручителей расширяется круг потенциально ответственных лиц и, соответственно, уменьшается риск невыполнения/невозврата предоплаты.
Рекомендуем четко прописывать круг обязательств, за которые поручается поручитель (поручители), предусматривая поручительство не только за поставку товара и возврат предоплаты, но и за штрафные санкции, убытки, возникающие вследствие непоставки товара.
Способом минимизации рисков покупателя может быть гарантия, выданная банком на сумму предоплаты. При этом важно, чтобы банковская гарантия была выдана первоклассным банком.
В Украине практика выдачи банковских гарантий для обеспечения выполнения обязательств агропроизводителей не является распространенной ввиду того, что выдача гарантии является платной услугой и, как правило, банки требуют иметь на своем счете как минимум сумму средств тождественно той, на которую выдается гарантия (что обусловлено тем, что банк имеет право регресса к должнику).
Из-за повышенной рискованности контрактов поставки на условиях предварительной оплаты они требуют дополнительных инструментов защиты интересов покупателя. Приведенные в этой статье инструменты не являются исчерпывающими.
Более того, они не взаимоисключающие: стороны свободны договориться об одновременном заключении договоров залога, поручительства, выдаче аграрной расписки и т.д. Выбор одного или нескольких инструментов/видов обеспечения исполнения обязательств зависит от конкретных обстоятельств, условий поставки, имущественного состояния продавца. При этом важно тщательно продумать порядок их заключения и синхронизировать условия этих инструментов, чтобы не было противоречий и проблем с их выполнением.
В заключение отметим, что нельзя забывать и о том, что в контрактах на условиях предоплаты важно четко прописать условия о целевом использовании предоплаты, контроль за его соблюдением, условия возврата предоплаты в случае полной и частичной непоставки продавцом товара (например, внести положение о начислении процентов на сумму предоплаты), ответственность за нарушение контракта в форме штрафных санкций и возмещения убытков и т.д.
Юрий Гулеватый, адвокат, старший юрист AGA Partners
